Irc Seção 409a E Stock Opções

O que é Seção 409A Em 10 de abril de 2007, o Internal Revenue Service (IRS) emitiu regulamentos finais sob Seção 409A do Internal Revenue Code. A seção 409A foi adicionada ao Internal Revenue Code em outubro de 2004 pelo American Jobs Creation Act. De acordo com a Seção 409A, a menos que determinados requisitos sejam satisfeitos, os valores diferidos de acordo com um plano de remuneração diferida não-qualificado (conforme definido nos regulamentos) atualmente podem ser incluídos no lucro bruto, a menos que tais valores estejam sujeitos a um risco substancial de perda. Além disso, tais valores diferidos estão sujeitos a um adicional de 20 por cento imposto de renda federal, juros e penalidades. Alguns estados também adotaram disposições fiscais similares. Implicações para opções de ações de desconto De acordo com a Seção 409A, uma opção de compra de ações com preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações ordinárias determinado a partir da opção Concessão diferida. Isso normalmente resultará em conseqüências fiscais adversas para o beneficiário da opção e uma responsabilidade de retenção de impostos para a empresa. As consequências fiscais incluem a tributação no momento da aquisição da opção e não a data de exercício ou venda das ações ordinárias, um imposto federal adicional de 20% sobre o titular da opção, além de impostos regulares sobre o rendimento e emprego, potenciais impostos estaduais Imposto) e uma taxa de juros potencial. A empresa é obrigada a reter imposto de renda e emprego aplicáveis ​​no momento da aquisição da opção, e possivelmente valores adicionais à medida que o valor do estoque subjacente aumenta ao longo do tempo. Abaixo estão links para todos os alertas de cliente WSGR8217s em 409A. Você pode avaliar a aplicabilidade da Seção 409A, revendo os alertas de clientes WSGR8217s cobrindo vários aspectos da Seção 409A e os regulamentos finais da Seção 409A em detalhes, incluindo: Eu realmente gostaria de ler o seu 8220Como-de-ser-escrito Definir o preço de exercício das opções de ações artigo. Estamos lutando com isso agora com. Queremos motivar adequadamente o nosso pessoal (atualmente 1099 empreiteiros), mas temos a preocupação de que um preço de exercício muito baixo possa sinalizar baixa avaliação para um futuro investidor. Em termos gerais, o preço das ações ordinárias emitidas para os fundadores, empregados antecipados (via opções ou de outra forma) e outras ações ordinárias não é um fator considerado pelos investidores nas transações de captação de capital (ou seja, VC). Eastoninvestment Tom Black Yokum, Suponha que a compensação diferida venha sob a forma de notas conversíveis, convertíveis em ações preferenciais da série B a serem emitidas. 1. O facto de, até à conclusão da série B, o risco de caducidade ser muito elevado, colocar a compensação fora do âmbito do 409A 2. Se as notas são convertidas para a série B preferido, o facto de a compensação não ser mais Uma obrigação legal de pagar colocar o diferimento fora do reino de 409A eu don8217t entender o padrão de fato e as perguntas. Se é uma nota conversível, então é obrigação de pagar dinheiro. Não vejo por que há um risco de perda. Se a pessoa recebe a nota conversível de graça, então me parece que provavelmente há um evento tributável nesse momento. Se a pessoa paga o dinheiro real pela nota conversível, então eu não vejo como é uma compensação. Em uma venda à vista de uma empresa privada, qual é a disposição típica de opções não-vencidas (Não Qualificado). Ijm 8211 Se as opções não forem assumidas pelo adquirente, as opções não vencidas serão totalmente adquiridas eo detentor da opção poderá exercer e receber o produto da incorporação ou receber dinheiro líquido igual ao preço por ação para o ativo comum menos o preço de exercício por ação. É 409A A avaliação é DEVE fazer o item para uma start-up Ou o Conselho de Administração tem o direito de wave que exigência e tomar o risco It8217s uma questão de risco. Se a empresa recebeu financiamento de risco ou tem receitas, então eu acho que é um item deve fazer a partir de uma perspectiva de risco. Pagar 5K e acima de uma avaliação 409A é um pequeno preço a pagar pelo seguro no caso de o IRS desafia o preço de exercício da opção no futuro. O relatório de avaliação 409A desloca o ônus da prova para o IRS para mostrar que o preço de exercício estava errado. Se uma empresa não recebeu financiamento de risco e não tem receitas, então a maioria das empresas don8217t parecem obter uma avaliação 409A. No entanto, a empresa deve preparar uma análise de avaliação sobre o valor justo de mercado das ações ordinárias para apoiar a conclusão da diretoria sobre o valor justo de mercado. Se a empresa tem um CFOfinancial perito que prepara um relatório de avaliação, isso também será suficiente para deslocar o ónus da prova. Yokum, Nossa startup está lutando com o preço de exercício em nossas primeiras concessões de opções sob nosso plano de incentivo de ações de empregado. Fizemos uma série A preferido em 1 por ação, mas aren8217t particularmente certo se that8217s relevantes. Obviamente, gostaria de conceder as ações ordinárias a um preço justo, mas compartilhar as preocupações em uma questão anterior relacionada a avaliações futuras. Você tem alguma dica sobre uma análise de avaliação que minha diretoria poderia usar? Estamos pré-receitas, então qualquer processo neste momento parece arbitrário. THX. Burt 8211 se a empresa fez uma série A com investidores institucionais de capital de risco, então a empresa deve obter uma avaliação 409A. O 8220old school8221 10 a 1 preferiu a relação de preço comum não seria um resultado incomum para uma empresa pré-rendimento. Naturalmente, quaisquer regras de ouro como esta não são contabilidade adequada. Eastoninvestment Tom Black re: a minha pergunta de 10 de julho: A nota é apenas conversível em ações preferenciais classe B 8282não. A nota foi dada em vez de compensação em dinheiro. A empresa é pré-receita e precisa levantar fundos através da classe B oferecendo. Um investidor externo está comprando 60 das ações B para 1.61share. Nessa altura, as notas converter-se-ão em acções B ao mesmo preço (1,61). Até que o B realmente fecha há uma alta probabilidade de falência e inadimplência. O fato de que a empresa não tem que pagar em dinheiro para resgatar a nota colocar o diferido comp. Fora dos reinos de 409A Yokum: Eu apreciaria seu conselho em como segurar a situação da avaliação 409A que é mais baixa do que a avaliação de FAS123R. Obrigado Ginny 8211 Eu adiar meus especialistas em impostos e benefícios sobre estas questões e você deve consultar com auditores adequados e especialistas em benefícios fiscais. Leia as renúncias. Já ouvi falar de muitas situações em que os auditores estão rejeitando as avaliações 409A. No final do dia, acho que a empresa precisa apaziguar os auditores com uma avaliação FAS 123R aceitável para fins contábeis, mas isso não cria necessariamente um problema com o IRS, contanto que uma avaliação 409A compatível com a opção preço do exercício. As empresas costumavam assumir encargos de ações baratas em conexão com IPOs, que tácitamente admite que o preço da opção era muito baixo. No entanto, tanto quanto eu sei, o IRS não tomou a posição de que estas concessões de opção com preços de exercício que eram demasiado baixos já não são ISOs (que precisam ser concedidos em FMV). Quando um consultor (ou um escritório de advocacia) concorda em trabalhar em troca de opções em um cliente, como você determina o número de opções que você recebe como uma taxa Por exemplo, se você fornecer 100K em conselhos legais ou outros, quais são as típicas Termos de opção assumindo a empresa vale a pena dizer 5MM pós-dinheiro após a última rodada Duração Qualquer boa opção acordos online Bill Mc 8211 Há provavelmente algumas maneiras diferentes de pensar sobre isso. Uma delas é simplesmente expressar o número de ações como uma porcentagem da empresa. Por exemplo, as opções para um consultor de emprego serão tipicamente avaliadas como uma percentagem de propriedade totalmente diluída. Essas opções serão adquiridas ao longo de 4 anos para os funcionários e tipicamente de 2 a 4 anos para conselheiros de conselheiros. Outra maneira de pensar sobre isso é em termos de valor fornecido (um pouco como garantia cobertura). Veja a postagem 8221 O que os termos de garantia de empréstimo-ponte de cobertura ser 8221 Talvez até mesmo uma maneira diferente de avaliar o tamanho da concessão de opção é olhar assumido no valor monetário e conceder ações suficientes para fornecer o valor implícito. Para a maioria das empresas, haverá uma diferença entre FMV de ações preferenciais e FMV comum. Se a série A é 1.00share ea FMV comum é 0.10share, então cada ação tem um spread 0.90share implícito. Se a empresa quisesse fornecer 9000 de valor, concederia opções para comprar 10.000 ações. Geralmente, as opções de consultoria serão exercíveis por um período entre 5 e 10 anos. Podem ser totalmente adquiridos após a concessão (após a conclusão dos serviços) e não dependente de status contínuo como um prestador de serviços, a fim de ser exercido. No entanto, alguns podem ser sujeitos a serviços continuados, a fim de ser exercível. Uma concessão de opção não é um exercício do it yourself. Há várias coisas que podem ser enganado desde a conformidade 409A, questões de lei de valores mobiliários, falha em obter aprovações válidas que podem resultar em backdating opção, etc Quanto custa a implementação de um plano de opção de ações do empregado normalmente custa à empresa (taxas legais, admin Etc) Minha empresa tem três diretores e cinco funcionários e nós gostaríamos de estar oferecendo incentivos de capital para os funcionários-chave. Eu ouvi estimativas de 10k-15k apenas para obter o programa de opção de ações em funcionamento, mas eu não tenho idéia se esse valor é preciso. Não parece que deve ser tão complicado. Basicamente, estou tentando descobrir se ou não estou sendo roubado. Obrigado por qualquer conselho que você pode emprestar. Jon 8211 10K to 15K soa ridículo assumindo que você é um corp C. Mesmo se você incorporou DIY on-line e alguém teve que refazer todos os documentos, ainda seria menos que o intervalo para refazer tudo e ter uma empresa com um plano de opções de ações. Bem, a questão da avaliação 409A não está indo embora. Eu acredito que o IRS começou a examinar o primeiro destes arranjos. Eu acredito que existem avaliadores de qualidade lá fora, incluindo nós que fornecem avaliações suportáveis, defendable e qualificados 409A. Em seguida, existem empresas que utilizam mão de obra estrangeira para fazer isso e publicidade que 409As pode ser concluída por menos de 500. Há também empresas que não podem ser considerados especialistas de avaliação completamente independente como eles fornecem outros serviços, tais como CFO aluguer ou bancário para os mesmos clientes que eles valor. O IRS é obrigado a realizar acordos como não-independente. As palavras-chave na escolha de um provedor 409A deve ser: experiente, baseado nos EUA, independente, auditoria digna, a exposição da indústria e acessível. Due diligence e aplicação de padrões razoáveis ​​são o que as empresas de auditoria estão procurando, eo IRS vai procurar. Com talento terceirizado e avaliações muito baratas, achamos que esses dois elementos faltam totalmente. Muitas pequenas empresas de capital fechado, especialmente companhias de start-up, gostam de emitir opções de ações para executivos e funcionários-chave como um incentivo para Ajudar a crescer a empresa e como um substituto para a compensação em dinheiro quando eles precisam do dinheiro para investir no negócio. Às vezes, os proprietários não têm conhecimento dos requisitos da seção 409A do Código de Receita Federal (IRC), que se aplica a opções de compra de ações e direitos de valorização de ações (coletivamente opções ou opções de ações) e não determina adequadamente o preço de exercício. Em outras vezes, eles simplesmente não querem pagar por uma avaliação da empresa para estabelecer o preço de exercício. Em ambos os casos, as conseqüências fiscais para executivos e funcionários podem ser desastrosas. A seção 409A do IRC fornece regras abrangentes que regulam a tributação da remuneração diferida não-qualificada. Embora a seção 409A não defina explicitamente um diferimento de compensação, o IRS tem sido consistente em sua posição de que as opções de ações com desconto são remuneração diferida sujeita à seção 409A em todas as suas notificações, regulamentos propostos e os regulamentos finais. Especificamente, o Aviso de IRS 2005-1 estabelece que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício menor que o valor justo de mercado da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento de Estar sujeito aos requisitos da seção 409A. Aplicação da Seção 409A às Opções de Ações e Direitos de Apreciação de Ações O atrativo de opções de ações para executivos e funcionários é que eles mesmos controlam o momento do reconhecimento de receita pelo momento do exercício da opção. Se a seção 409A se aplica à opção, essa flexibilidade é perdida, eliminando substancialmente o valor da opção de compra. Para evitar a tributação de acordo com a seção 409A, a opção deve ser especificamente isenta da seção 409A ou atender a certos requisitos, como descrito abaixo. As opções de ações de incentivo emitidas de acordo com a seção 422 do IRC e as opções de compra de ações emitidas de acordo com um plano de compra de ações do funcionário de acordo com a seção 423 do IRC estão especificamente isentas sob os regulamentos da seção 409A desde que continuem cumprindo os requisitos de qualificação aplicáveis ​​dessas seções do IRC. Para opções de ações não emitidas de acordo com a seção 422 (opções não qualificadas), há quatro requisitos básicos que devem ser cumpridos para serem isentos sob a seção 409A, como segue: Para opções de ações não qualificadas, o preço de exercício deve ser pelo menos igual ao mercado justo Valor das acções subjacentes à data da concessão. Para o efeito, se o beneficiário tiver direito a equivalentes de dividendos no exercício, estes serão tratados como uma redução do preço de exercício, ou seja, a subvenção será considerada como emitida a um preço de exercício inferior ao justo valor de mercado na data da concessão e sujeito a Secção 409A. Os seguintes requisitos específicos de avaliação aplicam-se à determinação do valor justo de mercado da ação ordinária na data da concessão: Uma empresa pública deve basear o valor justo de mercado por um método razoável usando as vendas reais de suas ações ordinárias, tais como a última venda, Ou preço médio no dia anterior ou no dia da concessão da opção. Além disso, uma empresa pode usar uma média em um determinado período em certas circunstâncias (normalmente relacionadas a subsídios a empregados em jurisdições estrangeiras para cumprir com a legislação tributária local). No entanto, os termos da subvenção eo período de média devem ser especificados antes da data de concessão da opção. Uma empresa privada deve basear o valor justo de mercado em uma aplicação razoável de métodos de avaliação razoáveis ​​com base em todos os fatos e circunstâncias relevantes e fatores tais como o valor dos ativos tangíveis e intangíveis, o valor presente dos fluxos de caixa antecipados, o valor das ações de entidades comparáveis, As vendas de armas de comprimento e os métodos de avaliação utilizados para outros fins não compensatórios. De acordo com os regulamentos da seção 409A, três métodos de avaliação de porto seguro são presumidos ser uma avaliação razoável (deslocando o burden de provar a irracionalidade ao IRS) para esta finalidade, como segue: (i) uma avaliação independente dentro dos 12 meses precedentes que encontra a (Ii) uma avaliação baseada em fórmulas que seria considerada uma restrição de não-restrição nos termos da secção 83 e será utilizada pelos seus termos desde que a acção não seja negociada publicamente, desde que É utilizado tanto para compensações (opções, direitos de valorização de ações, etc.) como para operações não compensatórias (não exigidas para a venda de todas ou substancialmente todas as ações da empresa), ou (iii) no caso de uma empresa incipiente sem liquidez ( Geralmente em negócios com menos de 10 anos sem nenhuma classe de títulos negociados publicamente e não prevendo uma mudança de controle dentro de 90 dias ou uma oferta pública dentro de 180 dias), os regulamentos exigem uma avaliação por um quali (5 anos de experiência em avaliação de negócios, avaliação, finanças, banca de investimento, empréstimos garantidos, etc.). O estoque sujeito à concessão de opção não qualificada deve ser unicamente estoque da entidade que recebe os serviços do prestador de serviços ou qualquer corporação que possui uma participação controladora no destinatário do serviço ou que está incluída em uma cadeia de empresas, cada uma das quais controlada por outra Com a empresa-mãe final. Para fins de determinação de uma participação controladora, as regras de grupo controlado sob IRC seção 414 para planos de aposentadoria qualificados são aplicadas através da substituição de pelo menos 50 propriedade para os pelo menos 80 propriedade requisito ao abrigo desses regulamentos. A exigência de propriedade 50 é reduzida para 20, onde existem critérios de negócio legítimos para a concessão da opção devido à relação entre o prestador de serviços ea entidade em opção. Apenas o estoque que se qualifica como ações ordinárias elegíveis pode estar sujeito a uma opção de compra de ações concedida ao provedor de serviços. Para tanto, a seção 409A permite o uso de qualquer classe de ações ordinárias conforme definido na seção 305 do IRC de qualquer destinatário de serviço qualificado (conforme discutido em 2 acima). O estoque pode estar sujeito a restrições, mas não pode ter quaisquer preferências de dividendos de qualquer tipo. As preferências de liquidação são permitidas, mas o estoque não pode estar sujeito a uma obrigação de recompra obrigatória de não-caducidade ou direito de compra ou venda a um preço diferente do justo valor de mercado. A opção de compra de ações não pode prever uma característica de diferimento (ou seja, não pode prever o adiamento da entrega das ações após o exercício) ou ser trocada por outra compensação diferida. As modificações substanciais a uma concessão existente são tratadas como uma concessão nova sujeita aos requisitos da seção 409A e exigirão provavelmente re-fixar o preço. São permitidas extensões do direito de exercício até ao menor do período de exercício original conforme especificado na concessão da opção ou 10 anos. Opções subaquáticas podem ser estendidas sem restrições. Para esse efeito, são tratados como uma nova subvenção com um preço de exercício que excede o justo valor de mercado actual das acções. Consequências Fiscais do Incumprimento Se algum dos requisitos da seção 409A acima descritos for violado, as opções de ações não qualificadas ou SARs são imediatamente tributáveis ​​ou, se mais tarde, após a aquisição (quando a opção de compra não estiver mais sujeita a um risco substancial de perda ). O montante reconhecido como receita ordinária pelo beneficiário é o excesso do valor justo de mercado da ação em 31 de dezembro menos o preço de exercício e qualquer valor pago pela opção na concessão. Além disso, a seção 409A impõe um imposto de penalidade de 20 sobre a compensação reconhecida e juros (se aplicável) à taxa de pagamento inferior do IRS, mais 1. Além disso, qualquer valorização da opção em anos subseqüentes também é tributada sob a seção 409A, incluindo a Ano a opção é exercida Treas. Reg. 1.409A-4 (b) (6). Actividade de auditoria do IRS e decisão do Tribunal Federal de Reclamações Na condução de auditorias de campo, o IRS está claramente a analisar as opções de compra de acções relativamente ao facto de a opção ter sido concedida ao justo valor de mercado. O IRS pode considerar esta uma maneira fácil de gerar receita adicional para o governo federal, conforme indicado pela sua avaliação de impostos adicionais de 3,5 milhões contra o CEO da Marvel Technology Group Limited por ter recebido opções de ações com desconto. O caso, Sutardja v. Estados Unidos, ainda não foi resolvido, em uma decisão inicial do Tribunal Federal de Reclamações confirmou que o artigo 409A aplica-se a opções de compra de ações. Ainda a ser decidido no caso é se, com base nos fatos, as opções concedidas foram de fato concedidas com desconto ao valor justo de mercado. Com a confirmação de que a seção 409A se aplica a opções de ações, o IRS continuará a analisar subvenções de opção. Todas as empresas precisam estar cientes das regras aplicáveis ​​à concessão de opções de ações e SARs para seus empregados. As empresas intimamente ligadas precisam estar agudamente cientes dos requisitos de avaliação relacionados a ações e bolsas de direitos de valorização sob a seção 409A para evitar as consequências fiscais extremamente duras impostas ao empregado por falta de cumprimento dessas regras. Tendências amp Evolução - Outubro de 2015 Tenha perguntas ou comentários A EisnerAmper LLP está entre as maiores empresas de consultoria e contabilidade de serviços completos. Nós fornecemos serviços de auditoria, contabilidade e impostos, bem como conjunto completo de serviços de consultoria profissional para uma ampla gama de clientes em muitas indústrias. Trabalhamos com empresas de todos os tamanhos, incluindo mais de 200 empresas públicas, bem como com indivíduos de alto patrimônio líquido e escritórios familiares. Servimos milhares de entidades financeiras que abrangem o hedge, private equity e espaço de fundos de risco, juntamente com corretores e companhias de seguros. À medida que as empresas crescem, ajudamos-as a alcançar seus objetivos a cada passo do caminho. 1692017 EISNERAMPER LLP. TODOS OS DIREITOS RESERVADOS.8 Coisas que você precisa saber sobre a Seção 409A A quem se aplica a Seção 409A A Seção 409A aplica-se a todas as empresas que oferecem planos de remuneração diferida não qualificados aos funcionários. Nós não somos advogados, por isso vamos deixar as minúcias legais dessa definição para os outros para lidar com, observando apenas que em geral, um plano de compensação diferida é um acordo pelo qual um empregado (prestador de serviços em linguagem 409A) recebe uma compensação em um imposto posterior Ano do que aquele em que a compensação foi obtida. 8220Nonqualified8221 planos excluir 401 (k) e outros planos qualificados. O que é interessante a partir de uma perspectiva de avaliação é que as opções de ações e os direitos de valorização de ações (SARs), duas formas comuns de compensação de incentivos para empresas privadas, estão potencialmente no âmbito da Seção 409A. O IRS está preocupado que as opções de ações e SARs emitidos no dinheiro são realmente apenas uma forma de compensação diferida, representando um deslocamento da atual compensação para um ano fiscal futuro. Assim, para evitar ser sujeito a 409A, os empregadores (destinatários de serviços) precisam demonstrar que todas as opções de ações e SARs são emitidos com o dinheiro (ou seja, com o preço de exercício igual ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data da concessão) . As opções de compra de ações e os SARs emitidos a partir do dinheiro não levantam nenhum problema específico com relação à Seção 409A. Quais são as consequências da Seção 409A Opções de ações e SARs que se enquadram na Seção 409A criar problemas tanto para os destinatários do serviço e prestadores de serviços. Os destinatários do serviço são responsáveis ​​pelas obrigações normais de retenção e de comunicação de informações relativas aos montantes incluídos na receita bruta dos prestadores de serviços de acordo com a Seção 409A. Os montantes incluídos na receita bruta dos prestadores de serviços também estão sujeitos a juros sobre os pagamentos antecipados e um imposto de renda adicional igual a 20 da remuneração necessária para ser incluído no lucro bruto. Para o titular de uma opção de compra de ações, isso pode ser particularmente oneroso, uma vez que, sem o exercício da opção e venda do estoque subjacente, não houve recebimento de dinheiro para pagar os impostos e juros. Essas conseqüências tornam crítico que as opções de ações e os SARs se qualificam para a isenção sob 409A disponível quando o justo valor de mercado da ação subjacente não exceder o preço de exercício da opção de compra ou SAR na data de concessão. O que constitui a aplicação razoável de um método de avaliação razoável Para as empresas abertas, é fácil determinar o justo valor de mercado da acção subjacente na data de concessão. Para empresas privadas, o valor justo de mercado não está disponível ao abrir o Wall Street Journal todas as manhãs. Assim, para essas empresas, os regulamentos do IRS prevêem que o valor justo de mercado pode ser determinado através da aplicação razoável de um método de avaliação razoável. Na tentativa de esclarecer essa clarificação, os regulamentos passam a afirmar que, se um método for aplicado razoavelmente e consistentemente, tais avaliações serão presumidas como representando o justo valor de mercado, a menos que demonstrado ser grosseiramente irracional. A consistência na aplicação é avaliada por referência aos métodos de avaliação utilizados para determinar o justo valor de mercado para outras formas de remuneração baseada em acções. Uma avaliação independente será presumida razoável se a avaliação satisfizer os requisitos do Código no que diz respeito à avaliação de ações mantidas em um plano de ações de funcionários. Um método de avaliação razoável é considerar os seguintes fatores: O valor dos ativos tangíveis e intangíveis O valor presente dos fluxos de caixa futuros O valor de mercado de negócios comparáveis ​​(públicos e privados) Outros fatores relevantes, como prêmios de controle ou descontos por falta de comercialização Ou seja, uma avaliação razoável considera o custo, a renda e as abordagens de mercado e considera as características específicas de controle e liquidez da participação do objeto. O IRS também está preocupado que a avaliação de ações ordinárias para fins da Seção 409A ser consistente com as avaliações realizadas para outros fins. Como o justo valor de mercado é definido O justo valor de mercado não está especificamente definido na Secção 409A do Código ou nos regulamentos associados. Consequentemente, olhamos para IRS Revenue Ruling 59-60, que define bastante bem o valor de mercado justo como o preço em que a propriedade iria mudar de mãos entre um comprador disposto e um vendedor disposto quando o primeiro não está sob qualquer compulsão de comprar eo último Não está sob nenhuma obrigação de vender, ambas as partes têm um conhecimento razoável de fatos relevantes. O valor justo de mercado incorpora um desconto por falta de comercialização Entre os fatores gerais de avaliação a serem considerados sob um método de avaliação razoável estão os prêmios de controle ou descontos por falta de comercialização. Em outras palavras, se o estoque subjacente é ilíquido, o estoque deve presumivelmente ser avaliado em uma base de interesse minoritário não negociável. Isso não é sem confusão potencial, no entanto. O estoque emitido aos participantes de ESOP é coberto geralmente por um direito posto com respeito à companhia ou ao ESOP. Por conseguinte, avaliadores de negócios muitas vezes aplicam descontos de comercialização na ordem de 0 a 10 para ações da ESOP. As acções emitidas de acordo com um plano de opções de compra de acções não podem ter direitos de colocação semelhantes e, portanto, podem justificar um maior desconto de mercado. Nesses casos, uma empresa que tenha uma avaliação anual da ESOP pode não ter uma indicação apropriada do valor justo de mercado para os fins da Seção 409A. Os preços de fórmulas são confiáveis ​​Medidas de valor justo de mercado Além de avaliações independentes, os preços de fórmula podem, sob certas circunstâncias, ser considerados como representando o justo valor de mercado. Especificamente, a fórmula não pode ser exclusiva para a opção de ações objeto ou SAR, mas deve ser usado para todas as transações em que a empresa emissora compra ou vende ações. Quais são as regras para as empresas em fase de arranque Para efeitos do cumprimento da Secção 409A, as empresas em fase de arranque são definidas como empresas que operam há menos de dez anos, não têm valores mobiliários negociados publicamente e para os quais não existe qualquer mudança de controlo ou A oferta pública é razoavelmente prevista para ocorrer nos próximos doze meses. Para as empresas em fase de arranque, uma avaliação será considerada razoável se for feita de forma razoável e de boa fé e evidenciada por um relatório escrito que tenha em conta os factores relevantes prescritos para as avaliações geralmente previstas neste regulamento. Além disso, essa avaliação deve ser realizada por alguém com conhecimento e experiência significativa ou treinamento em avaliações semelhantes. Esta presunção, embora apresentada como uma alternativa separada, nos parece substancial e praticamente semelhante à presunção de avaliação independente descrita anteriormente. Alguns comentaristas sugeriram que a avaliação de uma start-up descrita no parágrafo anterior pode ser realizada por um funcionário ou membro da diretoria da empresa emissora. Suspeitamos que seja o raro funcionário ou membro da diretoria que esteja realmente qualificado para prestar a avaliação descrita. Quem está qualificado para determinar o valor justo de mercado Uma avaliação independente confiável será preparada por um indivíduo ou empresa que tenha um profundo conhecimento educacional em finanças e avaliação, tenha acumulado experiência profissional significativa na preparação de avaliações independentes e tenha recebido reconhecimento formal de sua experiência Sob a forma de uma ou mais credenciais profissionais (ASA, ABV, CBA, CVA ou CFA). Os profissionais de avaliação da Mercer Capital têm a profundidade de conhecimento e amplitude de experiência necessária para ajudá-lo a percorrer o caminho potencialmente perigoso da Seção 409A. Sobre o Autor Travis W. Harms Travis W. Harms leva Mercer capitais Financial Reporting Valuation Group. A prática de Traviss concentra-se em fornecer aos clientes públicos e privados opiniões de valor justo e assistência relacionada com o ágio e outros ativos intangíveis, remuneração baseada em ações. Saiba mais x25BB Opções de ações descontadas e código tributário Seção 409A: um conto preventivo Na ecósfera de inicialização, as opções de ações são comuns. Eles são uma maneira de empresas jovens podem compensar a equidade de suor e salários inferiores ao mercado ou taxas de consultoria e, geralmente, proporcionar aos destinatários um incentivo de retenção ou desempenho na forma de uma participação no futuro da empresa. As regras fiscais para a maioria das opções são relativamente simples. Mas quando as opções são intencionalmente ou involuntariamente oferecidas em um desconto com um preço de exercício inferior ao justo valor de mercado na data em que as opções são concedidas é outra história. E que as empresas devem considerar cuidadosamente para evitar consequências fiscais adversas. O Impacto do Internal Revenue Code Seção 409A De acordo com o IRS, opções de ações descontadas se enquadram na Seção 409A do código de imposto federal que regem nonqualified planos de compensação diferida. Aqueles planos não qualificados que prevêem um diferimento de compensação. As opções de compra de ações com preço de exercício igual ou superior ao valor justo de mercado quando concedido estão isentas de 409A. 409A foi promulgada em 2004 para garantir que os destinatários das opções descontadas e outras formas de compensação diferida cumprem diretrizes rígidas sobre o calendário de seus diferimentos. Caso contrário, eles devem reconhecer a renda quando eles têm um direito juridicamente vinculativo para recebê-lo, mesmo que eles realmente não recebê-lo até algum dia no futuro. A cópia fina inclui uma excepção para diferimentos de curto prazo, quando a compensação é efectivamente recebida no prazo de dois meses e meio do final do ano em que já não existe um risco substancial de caducidade. Esses adiamentos de curto prazo não estão sujeitos a 409A. Para opções de ações sujeitas a 409A, os destinatários de opções têm flexibilidade limitada quando podem exercer suas opções sem violar as regras. As regras permitem que os beneficiários exerçam opções com base em um número limitado de eventos desencadeantes, incluindo a aposentadoria ou outra separação de serviço, uma mudança no controle do negócio, deficiência, morte, uma emergência imprevista ou em uma data ou ano previamente especificado. Para aqueles que correm afoul de 409As regras, as penalidades são onerosas. Em geral, o montante total da compensação que foi diferido para o ano fiscal atual e todos os anos anteriores torna-se tributável. Essa compensação também está sujeita a uma pena de 20 por cento, acrescida de juros. Muitas das incertezas na aplicação do 409A decorrem do fato de que a lei não define especificamente o adiamento da compensação. As réguas e os pronunciamentos do IRS interpretaram consistentemente a frase para incluir opções conservadas em estoque da ação. No entanto, essas regras não foram testadas nos tribunais até este ano, quando o Tribunal Federal de Reclamações Federais concedeu um acórdão sumário parcial em Sutardja contra Estados Unidos. Esta decisão aborda vários argumentos jurídicos relativos à aplicação do 409A, deixando a questão factual de saber se as opções foram efectivamente descontadas para serem determinadas no julgamento. Consequências da decisão Sutardja Sutardja é particularmente significativa porque é a primeira decisão judicial sobre a aplicação da 409A a opções de stock com desconto. Como resultado de Sutardja. Temos agora a afirmação judicial das seguintes posições do IRS: As opções de ações descontadas estão sujeitas ao tratamento da Seção 409A como remuneração diferida não qualificada A data em que uma opção é concedida determina quando a remuneração é considerada como sendo ganha. A data em que uma opção é adquirida, e não a data em que é exercida, determina quando o beneficiário tem um direito juridicamente vinculativo à compensação. A data de vencimento também estabelece o momento em que a opção deixou de ser considerada como tendo um risco substancial de caducidade. O período relevante para aplicação da exclusão de diferimento de curto prazo não se baseia na data em que as opções são efetivamente exercidas, mas sim com base no período em que as opções podem ser exercidas nos termos do plano. O Cautionary Parte do Tale 409A ocupa cerca de 80 páginas dos regulamentos fiscais federais, o que dá uma indicação de quão complicado pode ser, quer evitá-lo completamente ou cumprir com os seus requisitos. Algumas estratégias podem ajudar. Para desconto ou não para desconto: Fair Market Value 409A depende de ou não uma opção de ações é descontado. Se o preço de exercício das opções for igual ao justo valor de mercado na data em que a opção é concedida, a opção não é descontada e 409A não se aplica. Se a sua empresa não pretende descontar o preço de exercício das suas opções de acções, É central para evitar as conseqüências negativas de imposto 409A. No caso Sutardja, a empresa pretendia conceder as suas opções de compra de acções ao justo valor de mercado. Uma combinação de falta de supervisão e má execução levou a empresa a conceder essas opções a menos do que o justo valor de mercado, o que pode custar os destinatários dessas opções muitos milhões de dollars. Establishing justo valor de mercado pode ser problemático para startups e outras empresas privadas . Talvez o wayand o mais seguro e geralmente o wayto o mais caro determinar o valor de mercado justo seja empregar um avaliador independente qualificado para executar a avaliação. A avaliação deve ser realizada dentro de 12 meses a partir da operação de opção para satisfazer a primeira de três regras de safe-safe de avaliação sob 409A. Sob a segunda regra do porto seguro, as empresas iniciantes podem usar alguém que não seja um avaliador independente para realizar a avaliação, desde que a pessoa tenha os conhecimentos e experiência necessários e a avaliação satisfaça outros critérios sob 409A. O terceiro porto seguro envolve o uso de uma fórmula para determinar a avaliação, conforme prescrito na Seção 83 do código tributário federal. Separado das abordagens de porto seguro, as empresas podem usar uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável com base em fatores específicos Identificados em 409A. Ao contrário corretamente implementado abordagens porto seguro, este método de avaliação está sujeita a contestação pelo IRS, por isso é crítico para desenvolver e salvar documentação detalhada do método utilizado para determinar a avaliação. Estabelecendo corretamente a data de concessão No caso Sutardja, o comitê de compensação da empresa aprovou a concessão de opção e estabeleceu o valor justo de mercado das opções na mesma data. Mas o comitê não ratificou formalmente essa concessão até quase um mês depois, quando o valor justo de mercado era maior. O tribunal determinou que a data de ratificação era a data de concessão, então as opções foram realmente concedidas a um preço com desconto. No momento em que a empresa eo destinatário tentaram corrigir o erro, era tarde demais porque as opções haviam sido exercidas. Por causa do impacto que a data da outorga e outros elementos do processo podem ter na determinação do valor justo de mercado e no cumprimento geral das regras 409A , As empresas devem desenvolver e seguir procedimentos bem planejados que regem a emissão de opções de ações. É sempre melhor prevenir problemas de conformidade do que tentar corrigi-los mais tarde. Mas para aquelas companhias que se encontram fora da conformidade com 409A, o IRS publicou a orientação (nos avisos 2008-113, 2010-6 e 2010-80) em determinadas ações corretivas permitidas. Em última análise, se o problema pode ser corrigido e, em caso afirmativo, quanto alívio é disponível é tão complexo como o resto do 409A. Depende de vários fatores, incluindo a natureza do problema eo momento da correção. Para as opções de ações que foram erroneamente concedidas a um valor inferior ao justo valor de mercado, pode ser possível alterar o contrato de opção para eliminar o desconto. Geralmente, o preço de exercício pode ser aumentado para o justo valor de mercado (à data da concessão) no ano em que as opções foram concedidas. Para os beneficiários de opções que não são considerados insiders da empresa, esse período é estendido para incluir o ano seguinte. Nos termos dos regulamentos propostos, também pode ser possível alterar o contrato de opção antes do ano em que as opções são adquiridas. Independentemente disso, nenhuma ação corretiva é permitida para as opções que foram exercidas. 409A é uma área particularmente complexa do código de imposto federal e, como Sutardja demonstra claramente, o custo do noncompliance pode ser oneroso. Se você está considerando opções de ações ou outras formas alternativas de compensação, obter grandes conselhos. 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